淫秽录像案件的定性处理

　　近年来，一些不法分子无视国家法律、法令和音像管理规定，大肆进行走私、制作、贩卖和传播淫秽录像的违法犯罪活动。其中以播放淫秽录像为突出。传播的淫秽录像片，露骨地宣扬五花八门的淫荡猥亵的性行为，渲染腐朽没落的资产阶级生活方式。它们象瘟疫一样泛滥蔓延，腐蚀人们的思想，败坏社会风气，毒害青少年心灵，破坏社会主义精神文明建设，成为诱发强奸、流氓等犯罪，危害社会治安的重要因素。从保护广大人民特别是青少年的身心健康，维护社会治安，保障社会主义现代化建设顺利进行的高度出发，政法部门必须坚决按照《国务院关于严禁淫秽物品的规定》和有关法律规定，对制作、走私、贩卖、传播淫秽录像的违法犯罪行为予以严惩。　　司法实践中，对淫秽录像案件，应区别情况，分别定性处理：　　一、对违反海关法规，逃避海关监管，非法进出口淫秽录像，情节严重的，应根据刑法第一百一十六条的规定，以走私罪论处。　　按《暂行海关法》和其他有关规定，下列情形为走私行为：（1）经过设立海关的地点，以牟利为目的，用藏匿、伪装、伪报等手段，逃避海关监管，运输、携带淫秽录像进出国境的；（2）经过未设立海关的陆地国境，以牟利为目的，非法运输、携带淫秽录相进出境的；（3）在沿海海域，以船舶或其他运输工具，非法运输、买卖淫秽录相进出口的；（4）任何单位和个人非法直接大量收购、贩卖走私进口的淫秽录像进行牟利的。　　我国刑法规定，走私行为必须是情节严重的才构成犯罪。从实践中看，下列行为可视为“情节严重”：（1）武装走私淫秽录像或以暴力抗拒海关检查的；（2）伪造、冒用国家机关、部队证件为掩护走私淫秽录像的；（3）国家工作人员利用职权或勾结国家工作人员走私的；（4）经常走私淫秽录像的。　　二、以营利为目的，制作、贩卖、出租、播放淫秽录像的案件，过去很少发生，因而我国刑法没作具体规定。为了及时惩治这类犯罪，应根据刑法第七十九条规定，比照刑法第一百七十条规定的制作、贩卖淫书、淫画罪类推论处。对其中向未成年人播映淫秽录像的，利用工作职务便利将没收的淫秽录像加以传播的，以及利用职权和所管理的设备复制、传播淫秽录像的，应依法从重处罚。　　三、出于淫乱下流的流氓动机，以制作、播放淫秽录像为手段，奸淫、玩弄妇女，或教唆、引诱他人聚众进行淫乱活动，破坏社会道德和公共秩序，情节恶劣的，应按刑法第一百六十条规定，作为“其他流氓活动”以流氓罪论处。　　情节恶劣是流氓罪的构成要件之一。从实际情况看，下列行为可视为情节恶劣以流氓罪论：出于流氓动机制作、拍摄、传播淫秽录像或聚众放映淫秽录像，严重污染社会风气的；以淫秽录像为诱饵，奸淫、玩弄妇女多人多次，或虽奸淫妇女人数较少，但造成严重后果的；以淫秽录像教唆男女流氓纠合一起跳下流舞蹈，甚至群奸群宿、胡搞鬼混的。　　四、实践中，有的犯罪分子还利用播放淫秽录像的手段，向他人传授犯罪方法，这类案件数量虽少，但直接危害社会安全，应根据全国人大常委会《关于严惩严重危害社会治安的犯罪分子的决定》第二条规定，以传授犯罪方法罪论处。如果传授犯与被传授犯共同实施所传授的犯罪，则应对传授犯实行数罪并罚。　　处理淫秽录像案件时，要注意以下几个问题：　　一、确定淫秽录像的范围，应以《国务院关于严禁淫秽物品的规定》为依据，不能任意扩大范围。凡是具体描写性行为或露骨宣扬色情淫荡形象的录像带应坚决查禁；而属于描写男女正当爱情生活、夹杂淫秽内容的有艺术价值的文艺作品、表现人体美的美术作品以及宣传有关人体生理、医学知识等内容健康的录像带，不属于淫秽录像。　　二、要把以营利为目的或出于流氓动机，经常、大量走私、制作、贩卖、播放淫秽录像的犯罪行为，与偶尔转录、播放或受淫秽录像毒害偶尔参与流氓活动的一般违法行为区别开来。对尚未构成犯罪的，可分别情况，予以劳动教养、治安处罚、责令具结悔过，或建议有关部门给以党纪、政纪处分。　　三、应注意掌握政策。对具有从重情节或在国务院《规定》下达后仍公开或秘密进行淫秽录像犯罪活动的，要从重严惩；对兼犯走私、制作、传播淫秽录像的，实行数罪并罚；对情节较轻或能投案自首、坦白交待罪行、主动交出淫秽录像的，可依法从宽处理。　　四、处理以营利为目的的传播淫秽录像的案件，应当考虑营利的数额，并注意从经济上予以处罚。但不能单纯把营利数额作为构成犯罪的要件。实践中，这类案件的营利数额一般比其他经济犯罪案件少，但其对社会秩序和社会风气的危害相当严重，认定时应把营利数额和其他犯罪情节综合考虑。　　五、处理淫秽录像案件，切忌就案论案。应注意查清淫秽录像的来源、去向，找出控制和管理工作上存在的问题，及时向有关部门提出司法建议，从各个环节上堵塞漏洞，扩大办案效果。